Garantías procedimentales convertidas en papel mojado: legalidad de los rechazos en frontera a la luz del convenio europeo derechos humanos
DOI:
https://doi.org/10.14422/icade.i110.y2020.008Palabras clave:
rechazos en frontera, devoluciones en caliente, migrantes, frontera con Marruecos, derechos humanos, garantías, derecho internacionalResumen
Los Estados europeos del siglo XXI se enfrentan actualmente a un complejo reto de gestión de flujos migratorios, en muchas ocasiones de carácter mixto, que exige conciliar el respeto por los derechos humanos con la necesidad de mantener la seguridad y controlar la inmigración irregular. Ante esta coyuntura, España, en tanto que frontera sur de la Unión Europea con África, ha adoptado diversos acuerdos y prácticas, incluyendo lo que popularmente se conocen como “devoluciones en caliente”, cuyo encaje en la legalidad internacional parece suscitar cierto debate. Así, el presente artículo tiene por objeto estudiar el régimen legal interno que pretende dar cobertura legal a esta práctica, además de cuestionar su legalidad y desmontar la justificación proporcionada por el Gobierno español en este sentido. Asimismo, se analiza en qué medida estos rechazos en frontera suponen la contravención de ciertas normas y principios jurídico-internacionales que vinculan a España en tanto que miembro del Consejo de Europa. Además, se examina la justificación aportada por la Gran Sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en relación con los rechazos en frontera relativos al caso N. D. y N. T. contra España, así como su trascendencia jurídica. Finalmente, este artículo estudia las implicaciones derivadas de ciertas estrategias de externalización fronteriza respecto de los rechazos en frontera.
Citas
ACNUR (2019). Refugees and Migrants arriving in Spain. Recuperado de: https://www.refworld.org/docid/5c667adc7.html (última consulta 25/11/2020)
Acosta Sánchez, M. A. (2014). Las fronteras terrestres de España en Melilla: Delimitación, vallas fronterizas y “tierra de nadie”. Revista Electrónica de Estudios Internacionales, 28. doi: http://doi.org/10.17103/reei.28.07
Alami, A. (2012). African Migrants in Morocco Tell of Abuse. The New York Times. Recuperado de: https://www.nytimes.com/2012/11/29/world/middleeast/african-migrants-inmorocco-tell-of-abuse.html (última consulta 04/04/2020)
Allain, J. (2001). The Jus Cogens Nature of Non-Refoulement. International Journal of Refugee Law, 13(4), 533-558. doi: http://doi.org/10.1093/ijrl/13.4.533
Amnistía Internacional (2015). Fear and fences. Europe’s approach to keeping refugees at bay. Recuperado de: https://www.amnesty.org/download/Documents/EUR0325442015ENGLISH.PDF (última consulta 04/04/2020)
Arce Jiménez, C. (2017). Dos años de devoluciones en caliente “legales”. Derechos Humanos en la Frontera Sur (pp. 54-63). Sevilla: Asociación Pro Derechos Humanos de Andalucía. Recuperado de: https://apdha.org/media/informe-frontera-sur-2017-web.pdf (última consulta 03/04/2020)
Ayuso, S. (2020, Febrero 14). Estrasburgo avala las devoluciones en caliente de inmigrantes que saltan la valla en Ceuta y Melilla. El País. Recuperado de: https://elpais.com/politica/2020/02/13/actualidad/1581597061_111909.html (última consulta 29/02/2020)
Comisión Española de Ayuda al Refugiado (2017). Refugees and migrants in Spain: the invisible walls beyond the sourthern border. Recuperado de: https://www.cear.es/wpcontent/uploads/2018/03/REPORT-MUROS-FRONTERA-SUR.pdf (última consulta 06/04/2020)
Comité de los Derechos del Niño (2019). Dictamen aprobado por el Comité en relación con el Protocolo Facultativo de la Convención sobre los Derechos del Niño relativo a un procedimiento de comunicaciones respecto de la Comunicación Núm. 4/2016 (CRC/C/80/D/4/2016). Recuperado de: https://www.refworld.org/cgi-bin/texis/vtx/rwmain/opendocpdf.pdf?reldoc=y&docid=5c73f8f54 (última consulta 16/04/2020)
Comité contra la Tortura (2011). Observaciones finales del Comité contra la Tortura, Marruecos, doc. ONU CAT/C/MAR/CO/4. Recuperado de: https://www.acnur.org/fileadmin/Documentos/BDL/2012/8698.pdf (última consulta 25/03/2020)
Consejo de Europa (2014). Report to the Spanish Government on the visit to Spain carried out by the European Committee for the Prevention of Torture and Inhuman or Degrading Treatment or Punishment (CPT) from 14 to 18 July 2014. Recuperado de: https://www.refworld.org/docid/553e4fbc4.html (última consulta 07/04/2020)
Consejo de Europa (2015). Third party intervention by the Council of Europe Commissioner for Human Rights under Article 36, paragraph 3, of the European Convention on Human Rights Applications No. 8675/15 and No. 8697/15 N. D. v. Spain and N. T. v. Spain. Recuperado de: https://rm.coe.int/third-party-intervention-by-the-council-ofeurope-commissioner-for-hum/16806dac25 (última consulta 16/11/2020)
Consejo de Europa (2018). Report of the fact-finding misión by Ambassador Tomáš Boček, Special Representative of the Secretary General on migration and refugees, to Spain, 18-24 March 2018. SG/Inf(2018)25. Recuperado de: https://search.coe.int/cm/Pages/result_details.aspx?ObjectId=09000016808d2c31 (última consulta 15/04/2020)
Constitución española, promulgada el 27 de diciembre de 1978, y en vigor desde el 29 de diciembre del mismo año. Boletín Oficial del Estado n.º 311, de 29 de diciembre de 1978.
Convenio de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969, adoptado el 23 de mayo de 1969, y en vigor desde el 27 de enero de 1980.
Convenio para la Protección de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales, hecho en Roma el 4 de noviembre de 1950, y en vigor desde el 3 de septiembre de 1953.
Costello, C., & Foster, M. (2016). Non-refoulement as Custom and Jus Cogens? Putting the Prohibition to the Test. Netherlands Yearbook of International Law 2015. Ius Cogens: Quo Vadis? (pp. 273-327). La Haya, Países Bajos: Asser Press. doi: http://doi.org/10.1007/978-94-6265-114-2_10
Decisión de admisibilidad del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección tercera) sobre el asunto T. I. contra Reino Unido, de 7 de marzo de 2000 (demanda n.º 43844/98).
Decisión de admisibilidad del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección quinta), sobre el asunto Dzavit Berisha y Baljie Haljiti contra la Antigua República Yugoslava de Macedonia, de 16 de junio de 2005 (demanda n.º 18670/03).
Decisión de admisibilidad del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección segunda) sobre el asunto Dritsas y otros contra Italia, de 1 de febrero de 2011 (demanda n.º 2344/02).
Defensor del Pueblo (2016). Estudio sobre el asilo en España. La protección internacional y los recursos del sistema de acogida. Recuperado de: https://www.defensordelpueblo.es/wp-content/uploads/2016/07/Asilo_en_Espa%C3%B1a_2016.pdf (última consulta 22/11/2020)
Espiniella Menéndez, Á. (2016). Crítica al régimen especial de rechazos en la frontera de Ceuta y Melilla. Revista Española de Derecho Internacional, 68(2), 321-358. doi: http://doi.org/10.17103/redi.68.2.2016.2.03
Fernández Díaz (2014, Mayo 6). No hay devoluciones en caliente, sino rechazos en frontera. ABC. Recuperado de: https://www.abc.es/espana/20140505/abci-fernandez-diaz-devolucion-inmigrantes-201405051320.html (última consulta 15/03/2020)
Gálvez, J. J. (2017, Agosto 8). People smugglers double price of sea journeys into Spanish territory. El País. Recuperado de: https://english.elpais.com/elpais/2017/08/08/inenglish/1502176554_468693.html (última consulta 02/04/2020)
Garcés-Mascareñas, B. (2016). Frontera sur: laboratorio de las políticas europeas. CIDOB - Barcelona Centre for International Affairs. Recuperado de: https://www.cidob.org/publicaciones/serie_de_publicacion/opinion/migraciones/frontera_sur_laboratorio_de_las_politicas_europeas (última consulta 04/03/2020)
García Victoria, I. (2018). Una década sin reglamento de asilo en España. Obstáculo e interpretaciones divergentes. Anuario CIDOB de la Inmigración, 116-128. doi: http://doi.org/10.24241/anuariocidobinmi.2018.116
Goig Martínez, J. M. (2017). La política común de inmigración en la Unión Europea en el sesenta aniversario de los Tratados de Roma (o la historia de un fracaso). Revista de Derecho de la Unión Europea, 32, 71-111.
González García, I. (2017). Rechazo en las fronteras exteriores europeas con Marruecos: inmigración y derechos humanos en las vallas de Ceuta y Melilla, 2005-2017. Revista General de Derecho Europeo, 43, 17-57.
González García, J. V. (2015). Expulsiones “en caliente”, devoluciones y petición de asilo en Ceuta y Melilla. Revista de Administración Pública, 196, 309-329.
González Sacaluga, L. F. (2017). La Gestión de la Seguridad en la Valla de Ceuta (Trabajo de fin de grado). Universidad de Las Palmas de Gran Canaria.
González Vega, J. A. (2015). El control de la inmigración irregular en España: compromisos y desarrollos. Revista CIDOB d’afers internacionals, 11, 173-193.
Gortázar Rotaeche, C. (2020). ¿La nueva línea del TEDH es restrictiva? Claves de Razón Práctica. Inmigración, 270, 42-50.
Human Rights Watch (2014). Abused and Expelled: Ill-Treatment of Sub-Saharan African Migrants in Morocco. Recuperado de: https://reliefweb.int/sites/reliefweb.int/files/resources/morocco0214_ForUpload.pdf (última consulta 15/03/2020)
Kristin, E., & Mjöll, O. (2019). Non-Refoulement in Strasbourg: Making Sense of the Assessment of Individual Circumstances. Oslo Law Review, 5(3), 147-174. doi: http://doi.org/10.18261/issn.2387-3299-2018-03-02
Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social. Boletín Oficial del Estado n.º 10, de 12 de enero de 2000.
Lübbe, A. (2020). The Elephant in the Room. Effective Guarantee of Non-Refoulement after ECtHR N. D. and N. T.? Verfassungsblog. Recuperado de: https://verfassungsblog.de/the-elephant-in-the-room/ (última consulta 26/11/2020)
Marraco, M., & Álvarez, R. J. (2020, Febrero 13). Estrasburgo avala las “devoluciones en caliente” en Ceuta y Melilla y revoca la condena inicial a España. El Mundo. Recuperado de: https://www.elmundo.es/espana/2020/02/13/5e455c1dfc6c83ee098b46bc.html (última consulta 29/02/2020)
Martínez Escamilla, M., & Sánchez Tomás, J. M. (2015). Devoluciones ilegales en la frontera sur. Análisis jurídico de las denominadas “devoluciones en caliente”. Proyecto I+D+i “Iusmigrante” (DER 2011-26449).
Martínez Escamilla, M., Sánchez Tomás, J. M., Segovia Bernabé, J. L., Díez Ripolés, J. L., García España, E., Gimbernat Ordeig, E., & Villaverde Menéndez, I. (2014). “Expulsiones en caliente”: Cuando el Estado actúa al margen de la ley. Informe promovido desde el Proyecto I+D+i “Iusmigrante” (DER 2011-26449). Recuperado de: http://eprints.ucm.es/25993 (última consulta: 25/02/2020)
Martínez Escamilla, M., Sánchez Tomás, J. M., Segovia Bernabé, J. L., Díez Ripolés, J. L., García España, E., Gimbernat Ordeig, E., & Villaverde Menéndez, I. (2015). Rechazos en frontera”: ¿Frontera sin derechos? Informe promovido desde el Proyecto I+D+i “Iusmigrante” (DER 2011-26449). Recuperado de: https://eprints.ucm.es/29379/1/Informe%20rechazo%20en%20frontera.pdf (última consulta: 25/02/2020)
Médicos sin Fronteras (2012). International Activity Report 2012. Recuperado de: https://www.msf.org/sites/msf.org/files/msf_activity_report_2012_interactive_final.pdf (última consulta 05/04/2020)
Morgades Gil, S. (2012). TEDH -- Sentencia de 21.01.2011 (Gran Sala), M. S. S. c. Bélgica y Grecia, 30696/09 -- “Artículos 3 y 13 CEDH - Prohibición de tortura y penas o tratos inhumanos o degradantes -- Reglamento (CE) No. 343/2003 de determinación del Estado responsable del examen de una solicitud de asilo (Dublín II)” -- El funcionamiento efectivo de la política europea de asilo ante la garantía del derecho a no sufrir tratos inhumanos o degradantes del CEDH. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 41(343/2003), 183-204.
Poncela Sacho, A. (2018). La externalización de las fronteras en el ámbito de la Unión Europea. Boletín del Instituto Español de Estudios Estratégicos bie3, 11, 231-245.
Riemer, L. (2019). The ECtHR as a drowning ‘Island of Hope’? Its impeding reversal of the interpretation of collective expulsion is a warning signal. Verfassungsblog. Recuperado de: https://verfassungsblog.de/the-ecthr-as-a-drowning-island-of-hope-its-impending-reversal-of-the-interpretation-of-collective-expulsion-is-a-warning-signal/ (última consulta 27/11/2020)
Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social. Boletín Oficial del Estado n.º 103, de 30 de abril de 2011.
Ruiz Sutil, C. (2016). El rechazo en frontera o la denominada “devolución en caliente” y su regulación en la LOEx. Revista Española de Derecho Internacional, 68(2), 329-336. doi: http://doi.org/10.17103/redi.68.2.2016.2.04
Saez, S. (2017, Noviembre 16). Melilla: No asylum for black men. Deutsche Welle. Recuperado de: https://www.dw.com/en/melilla-no-asylum-for-black-men/a-41404179 (última consulta 05/04/2020)
Sánchez Legido, A. (2020). Las devoluciones en caliente españolas ante el Tribunal de Estrasburgo: ¿apuntalando los muros de la Europa fortaleza? Revista Española de Derecho Internacional, 72(2), 235-259. doi: http://doi.org/10.17103/redi.72.2.2020.1b.03
Sánchez Tomás, J. M. (2018). Las “devoluciones en caliente” en el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (STEDH, AS. N. D. y N. T. vs. España, de 03-10-2017). Revista Española de Derecho Europeo, 65, 101-135.
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Pleno) sobre el asunto Soering contra Reino Unido, de 7 de julio de 1989 (demanda n.º 14038/88).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre el asunto Cruz Varas y otros c. Suecia, de 20 de marzo de 1991 (demanda n.º 46/1990/237/307).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sala) sobre el asunto Amuur contra Francia, de 25 de junio de 1996 (demanda n.º 19776/92).
Sentencia 21/1997, de 10 de febrero, del Tribunal Constitucional. Boletín Oficial del Estado n.º 63, de 14 de marzo de 1997 (ECLI:ES:TC:1997:21).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección tercera) sobre el asunto Hilal contra Reino Unido, de 6 de marzo de 2001 (demanda n.º 45276/99).
Sentencia 95/2003, de 22 de mayo, del Tribunal Constitucional. Boletín Oficial del Estado n.º 139, de 10 de junio de 2003 (ECLI:ES:TC:2003:95).
Sentencia 236/2007, de 7 de noviembre, del Tribunal Constitucional. Boletín Oficial del Estado n.º 295, de 10 de diciembre de 2007 (ECLI:ES:TC:2007:236).
Sentencia 17/2013, de 31 de enero, del Tribunal Constitucional. Boletín Oficial del Estado n.º 49, de 26 de febrero de 2013 (ECLI:ES:TC:2013:17).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sala) sobre el asunto Ahmed contra Austria, de 17 de diciembre de 2001 (demanda n.º 25964/94).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección tercera) sobre el asunto Čonka contra Bélgica, de 5 de febrero de 2002 (demanda n.º 51564/99).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (antigua Sección segunda), sobre el asunto Shamayec y otros contra Georgia y Rusia, de 12 de abril de 2005 (demanda n.º 36378/02).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección tercera) sobre el asunto Salah Sheekh contra Países Bajos, de 11 de enero de 2007 (demanda n.º 1948/04).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección tercera) sobre el asunto Sultani contra Francia, de 20 de septiembre de 2007 (demanda n.º 45223/05).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección segunda), sobre el asunto Abdolkhani y Karimnia contra Turquía, de 22 de septiembre de 2009 (demanda n.º 30471/08).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección quinta) sobre el asunto Daoudi contra Francia, de 3 de diciembre de 2009 (demanda n.º 19576/08).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Gran Sala) sobre el asunto M. S. S. contra Bélgica y Grecia, de 21 de enero de 2011 (demanda n.º 30696/09).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Gran Sala) sobre el asunto Hirsi Jamaa y otros contra Italia, de 23 de febrero de 2012 (demanda n.º 27765/09).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección cuarta) sobre el asunto M. A. contra Chipre, de 23 de julio de 2013 (demanda n.º 41872/10).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Gran Sala) sobre el asunto F. G. contra Suecia, de 23 de marzo de 2016 (demanda n.º 43611/11).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Gran Sala) sobre el asunto J. K. y otros contra Suecia, de 23 de agosto de 2016 (demanda n º 59166/12).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Gran Sala) sobre el asunto Khlaifia y otros contra Italia, de 15 de diciembre de 2016 (demanda n.º 16483/12).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección tercera) sobre el asunto N. D. y N. T. contra España, de 3 de octubre de 2017 (demandas n.º 8675/15 y 8697/15).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Sección cuarta) sobre el asunto M. A. y otros c. Lituania, de 11 de diciembre de 2018 (demanda n.º 59793/17).
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (Gran Sala) sobre el asunto N. D. y N. T. contra España, de 13 de febrero de 2020 (demandas n.º 8675/15 y 8697/15).
Soler García, C. (2018). La prohibición de las expulsiones colectivas de extranjeros en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Revista General de Derecho Europeo, 45, 107-160.
Torrecuadrada García-Lozano, S. (2018). Los derechos humanos como límite a la gestión de los flujos migratorios mixtos. Revista Electrónica de Estudios Internacionales, 36, 1-25.
Tribunal Constitucional (2020). Nota informativa 108/2020. El Pleno del TC avala la constitucionalidad de la Ley de protección de la seguridad ciudadana de 2015 salvo las grabaciones “no autorizadas” al a Policía. Recuperado de: https://www.tribunalconstitucional.es/NotasDePrensaDocumentos/NP_2020_108/NOTA%20INFORMATIVA%20N%C2%BA%20108-2020.pdf (última consulta: 24/11/2020)
Unidad de Prensa del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (2020). Factsheet on collective expulsion of aliens. Estrasburgo: Consejo de Europa. Recuperado de: https://www.echr.coe.int/Documents/FS_Collective_expulsions_ENG.pdf (última consulta: 21/03/2020)
Üstübici, A., & İçduygu, A. (2018). Border closures and the externalization of immigration controls in the Mediterranean: A comparative analysis of Morocco and Turkey. New Perspectives on Turkey, 59, 7-31. doi: http://doi.org/10.1017/npt.2018.21
Val, E. (2020, Febrero 13). Estrasburgo rectifica y avala las devoluciones en caliente de migrantes en la valla de Melilla. La Vanguardia. Recuperado de: https://www.lavanguardia.com/politica/20200213/473532156015/tedh-avala-devoluciones-en-caliente-inmigrantes.html (última consulta: 28/02/2020)
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