Interpretación y creación judicial del derecho. La tensión entre Constitucionalismo y Democracia

Autores/as

  • José Luis Rey Pérez Universidad Pontificia Comillas

Palabras clave:

constitucionalismo, democracia, derechos fundamentales, Tribunal Constitucional.

Resumen

La inclusión de los derechos humanos en los textos constitucionales, principal característica de los Estados constitucionales, ha otorgado mucho protagonismo a losTribunales Constitucionales, que son los encargados de custodiar e interpretar elalcance de tales derechos. Se ha cuestionado esta función del poder judicial por seruna restricción a la decisión de las mayorías políticas. En este trabajo, se analizan las características de la tensión entre constitucionalismo y democracia y se intenta ver como el poder judicial puede entenderse como una garantía a la democracia al ser sutarea principalmente interpretativa a partir de lo contenido en el propio texto constitucional.

Biografía del autor/a

José Luis Rey Pérez, Universidad Pontificia Comillas

Profesor de Teoría del Derecho, Universidad Pontificia Comillas-ICADE

Citas

ACKERMAN, B.: We The People: Foundations. Cambridge: Harvard University Press,1991.ALEXY, R.: “La institucionalización de los derechos humanos en el Estado Constitucional democrático”, Derechos y Libertades, n. 8, 2000, pp. 21-42.

ANSUÁTEGUI ROIG, F. J.: “Algunas reflexiones sobre la visión integral de los derechos”, Derechos y Libertades, n. 2, 1993-1994, pp. 657-670.

ASÍS ROIG, R. DE:Sobre el concepto y el fundamento de los Derechos: una aproximación dualista. Madrid: Dykinson, 2001.

– El juez y la motivación en el Derecho, Madrid: Dykinson, 2005.

ATIENZA, M.: “El Derecho como argumentación”, Isegoría, n. 21, 1999, pp. 37-47.

BARRANCO AVILÉS, M. C.: Derechos y decisiones interpretativas. Madrid: Marcial Pons, 2004.

DWORKIN, R.: Los derechos en serio, trad. M. Guastavino. Barcelona: Ariel, 1995.

ELSTER, J.:Ulises y las sirenas. Estudios sobre racionalidad e irracionalidad.México:Fondo de Cultura Económica, 2000.

– La democracia deliberativa, trad. J. M. Lebrón. Barcelona: Gedisa, 2001.

FERRAJOLI, L.: Derechos y garantías. La ley del más débil, trad. P. A. Ibáñez y A.Greppi. Madrid: Trotta,1999.

– Garantismo. Una discusión sobre Derecho y democracia, trad. A. Greppi. Madrid:Trotta, 2006.

FERRERES COMELLA, V.: “Una defensa de la rigidez constitucional”, Doxa, n. 23,2000, pp. 29-48.

FREEMAN, S.: “Original Meaning, Democratic Interpretation and theConstitution”, Philosophy & Public Affairs, vol. 21, n. 1, 1992, pp. 3-42.

GARCÍA AMADO, J. A.: “¿Ductilidad del Derecho o exaltación del juez? Defensa dela ley frente a (otros) valores y principios”, Anuario de Filosofía del Derecho, vol.XIII, 1996, pp. 65-86.

GARCÍA FIGUEROA, A.: “Palabras, palabras, palabras... De lo que el derecho lesdice a los jueces”, Jueces para la democracia, n. 36, 1999, pp. 58-66.

GARGARELLA, R.: La justicia frente al gobierno. Sobre el carácter contramayoritario delpoder judicial. Barcelona: Ariel, 1996.

GARZÓNVALDÉS, E.: “Representación y democracia” en Derecho, ética y política.Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1993, pp. 631-650.

GASCÓNABELLÁN, M.: “La concepción del Derecho en El Derecho dúctil”, Anuariode Filosofía del Derecho, vol. XIII, 1996, pp. 17-38.

–“La teoría general del garantismo” en Carbonell Sánchez, M. y Salazar Ugarte,P. (coord.), Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli. Madrid: Trotta-IIJ-UNAM, 2005, pp. 21-39.

GREPPI, A.: “Democracia como valor, como ideal y como método” en Carbonell,M. y Salazar Ugarte, P. (eds.), Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurídi-co de Luigi Ferrajoli. Madrid: Trotta-IIJ-UNAM, 2005, pp. 341-364.

GUASTINI, R.: Teoría e ideología de la interpretación constitucional, trad. M. Carbonelly P. Salazar. Madrid: IIJ-UNAM-Trotta, 2008.HÄBERLE, P.: El Estado constitucional, México: IIJ-UNAM, 2001.IGLESIASVILA, M.: “Los conceptos esencialmente controvertidos en la interpretación constitucional”, Doxa, n. 23, 2000, pp. 77-104.

–“El positivismo en el Estado constitucional” en Carbonell Sánchez, M. y SalazarUgarte, P. (eds.), Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurídico de LuigiFerrajoli. Madrid: Trotta-IIJ-UNAM, 2005, pp. 77-104.

LIFANTEVIDAL, I.: La interpretación jurídica en la teoría del Derecho contemporánea.Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 1999.

LORA, P. DE: “Sobre la justicia constitucional. Reflexiones a partir del libro de Roberto Gargarella La justicia frente al gobierno. Sobre el carácter contra mayoritario del Poder Judicial”, Anuario de Filosofía del Derecho, vol. XIII, 1996, pp. 371-380.

–“La posibilidad del constitucional thayeriano”, Doxa, n. 23, 2000, pp. 49-76.

–“Luigi Ferrajoli y el constitucionalismo fortísimo” en Carbonell Sánchez, M. y Salazar Ugarte, P. (eds.), Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli. Madrid: Trotta-IIJ-UNAM, 2005,pp. 251-265.

LOSANO, M. G.: Forma e realtá in Kelsen. Milán: Edizioni di Comunitá, 1981.

MARTÍMÁRMOL, J. L.: “Democracia y deliberación. Una reconstrucción del modelo de Jon Elster”, Revista de Estudios Políticos, n. 113, 2001, pp. 161-192.

–“El fundamentalismo de Luigi Ferrajoli. Un análisis crítico de su teoría de losderechos fundamentales” en Carbonell Sánchez, M. y Salazar Ugarte, P. (eds.),Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli. Madrid:Trotta-IIJ-UNAM, 2005, pp. 365-402.

MONTILLAMARTOS, J. A.: Minoría política y Tribunal Constitucional. Madrid:Trotta, 2002.MORESO,J. J.: La indeterminación del Derecho y la interpretación de la Constitución.Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 1997.

–“Sobre los conflictos entre derechos” en Carbonell Sánchez, M. y SalazarUgarte, P. (eds.), Garantismo. . Estudios sobre el pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli. Madrid: Trotta-IIJ-UNAM, 2005, pp. 159-170.

NINO, C. S.: La filosofía del control judicial de constitucionalidad.Madrid: Centro deEstudios Constitucionales, 1989.

PECES-BARBA MARTÍNEZ, G.: Curso de Derechos Fundamentales. Teoría general, conla colaboración de R. de Asís, C. Fdez. Liesa y Á. Llamas. Madrid: BOE-Universidad Carlos III, 1995.

PEREZROYO, J.: Curso de Derecho constitucional. Madrid: Marcial Pons, 2002.PINTORE, A.: “Democracia sin derechos. En torno al Kelsen democrático”, trad. J.A. Pérez Lledó, Doxa, n. 23, 2000, pp. 119-144.

–“Derechos insaciables” en Ferrajoli, L. (ed.), Los fundamentos de los derechos fundamentales, trad. A. Cabo y G. Pisarello. Madrid: Trotta, 2001, 243-266.

PRIETOSANCHÍS, L.: Sobre principios y normas. Problemas del razonamiento jurídico.Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1992.

– Ideología e interpretación jurídica. Madrid: Tecnos, 1993.

–“El constitucionalismo de principios ¿entre el positivismo y el iusnaturalismo. A propósito de El Derecho dúctil de Gustavo Zagrebelsky”, Anuario de Filosofía del Derecho, vol. XIII, 1996, pp. 125-158.

–“Tribunal Constitucional y positivismo jurídico”, Doxa, n. 23, 2000, pp. 161-196.

– Justicia constitucional y derechos fundamentales. Madrid: Trotta, 2003.

REY PÉREZ, J. L.: “La naturaleza de los derechos sociales”, Derechos y Libertades, n.16, 2007, pp. 137-156.

–“El futuro de los derechos sociales”, Miscelánea Comillas, vol. 67, n. 130, 2009,pp. 257-281.

SALAZAR UGARTE, P.: “Los límites a la mayoría y la metáfora del contrato social”en Carbonell Sánchez, M. y Salazar Ugarte, P. (eds.), Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli. Madrid: Trotta-IIJ-UNAM, 2005, pp. 429-445.

SCHMITT, C. y KELSEN, H.: La polémica Schmitt/Kelsen sobre la justicia constitucional.El defensor de la Constitución vs. ¿Quién debe ser el defensor de laConstitución?, ed. G. Lombardi, trad. M Sánchez y R. J. Brie. Madrid: Tecnos, 2009.

SCHUMPETER, J. A.:Capitalismo, socialismo y democracia. Barcelona: Folio, 1984.

ZAGREBELSKY, G.: El derecho dúctil. Ley, derechos, justicia. Madrid: Trotta, 1995.

– Principios y votos. El Tribunal Constitucional y la política, trad. M. Mtnez. Neira.Madrid: Trotta, 2008.

Descargas

Publicado

2012-04-16

Cómo citar

Rey Pérez, J. L. (2012). Interpretación y creación judicial del derecho. La tensión entre Constitucionalismo y Democracia. ICADE. Revista De La Facultad De Derecho, (82), 17–43. Recuperado a partir de https://revistas.comillas.edu/index.php/revistaicade/article/view/27